网络主播诈骗个人流水未获利的行为，仍然可能构成诈骗罪，是否获利并非定罪的唯一标准。以下是对此问题的详细分析：
一、诈骗罪的定罪标准
- 法律依据：
- 根据《中华人民共和国刑法（2023修正）》第二百六十六条，诈骗公私财物，数额较大的，即构成诈骗罪。该条款并未将是否获利作为定罪的唯一或必要条件，而是强调了诈骗行为的非法占有目的和诈骗数额的大小。
- 定罪核心要素：
- 诈骗罪的认定核心在于行为人是否存在以非法占有为目的，通过虚构事实或隐瞒真相的方式骗取数额较大的公私财物。这一过程中，行为人的主观故意和客观行为是关键，而是否最终获利并不影响定罪的成立。
二、流水在诈骗罪中的作用
- 流水作为认定诈骗数额的参考：
- 在网络诈骗案件中，犯罪嫌疑人的银行账户流水、支付平台交易记录等能够反映资金流动情况。若这些流水与诈骗行为有直接关联，并能通过被害人报案金额、转账记录等证据相互印证，则流水金额可作为认定诈骗数额的重要依据。即使犯罪嫌疑人未实际获利，但流水金额达到“数额较大”的标准，仍可能构成诈骗罪。
- 流水反映犯罪规模和情节：
- 流水规模的大小能够体现犯罪活动的持续时间、涉及范围及犯罪嫌疑人的主观恶性。较大的流水规模往往意味着犯罪行为频繁、影响广泛，从而在量刑时作为加重情节予以考虑。即使犯罪嫌疑人未获利，但流水金额巨大，也可能面临较重的刑罚。
三、未获利情节在量刑中的考量
- 量刑的一般标准：
- 根据《中华人民共和国刑法（2023修正）》第二百六十六条，诈骗罪的量刑标准主要依据诈骗数额的大小。数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
- 未获利情节的酌情考量：
- 虽然未获利不影响诈骗罪的定罪，但在量刑时，法官可能会酌情考虑这一情节。特别是当行为人虽参与诈骗但未实际分得赃款时，可能会给予相对从轻处罚。然而，这种从轻处罚并非绝对，还需结合其他量刑因素如诈骗手段、对被害人的影响、诈骗者的主观恶性等进行综合判定。
四、实例说明
- 假设某网络主播参与诈骗团伙，负责在网络直播中诱导观众进行虚假投资或购物，虽未直接获利，但团伙通过其直播行为成功骗取了大量资金。该主播的行为已构成诈骗罪，因其未获利，法院在量刑时可能会在“数额较大”或“数额巨大”对应的刑罚幅度内，相对从轻判处，但仍需结合其他量刑因素如诈骗手段、对被害人的影响等进行综合判定。
